Упражнение с «Лентой»

Но вот парадокс: несмотря на установленный юридический факт, суд вместе с тем отказался признать оспариваемый документ ничтожным, как того требовала корпорация Svoboda — второй мажоритарный акционер Lenta Ltd, контролирующий чуть более 40% акций этой компании. Более того, рассматривающий дело судья Эдвард Баннистер предоставил возможность адвокатам Luna доказать на следующем заседании, что нелегитимная резолюция впоследствии все-таки могла обрести юридическую силу, хотя и назвал такие попытки бесперспективными. «Рассматриваемая резолюция не была принята на созванном должным образом совете директоров Lenta Ltd или на каком-либо ином заседании. И нет никаких шансов доказать действенность этого документа, какое бы свидетельство мне ни представили, но ввиду ловких заявлений адвоката Luna (“о возможной ратификации резолюции остальными членами совета директоров”. — “Эксперт”) я не буду лишать его клиентов возможности убедить меня в будущем в том, что я не прав», — заявил судья. При этом он особо отметил, что вынесенный им вердикт не удовлетворит ни одну из сторон, и они почти наверняка вынуждены будут продолжить спор с новыми фактами, свидетельствами и доказательствами.

Но конфликтующие компании такое заявление судьи нисколько не смутило. Сразу же после оглашения вердикта и Luna, и Svoboda объявили о своей безоговорочной победе. «Это хотя и промежуточная, но безусловная победа Svoboda, поскольку суд дал однозначную оценку оспариваемому документу — он недействителен», — считает адвокат компании Дмитрий Дякин. Оппоненты Svoboda уверены как раз в обратном. Как сказал журналистам Дмитрий Швец, «упомянутая судом ратификация резолюции уже состоялась, это произошло на совете директоров компании 15 октября, а значит, документ может быть признан легитимным». И далее: «Мы хотим особо подчеркнуть именно этот вывод суда, который замалчивается нашими оппонентами».

Но вот председатель совета директоров Lenta Ltd Дмитрий Костыгин, выступающий на стороне корпорации Svoboda, уверен, что ратификация резолюции в любом случае не может быть легитимной, так как сам документ принят в нарушение закона и не имеет юридической силы. Да и в соответствии с российским законодательством ратификация не может влиять ни на существование, ни на действительность ранее принятых решений. «По уставу нашей компании за ратификацию должны проголосовать все члены совета директоров, поэтому даже в случае проведения легитимного заседания совета резолюция не будет ратифицирована, — говорит Костыгин. — А попытка компании Luna ратифицировать документ на встрече членов совета директоров 15 октября уже оспаривается в судах корпорацией Svoboda».

Таким образом, ясно, что конфликт акционеров вновь переходит в фазу острого противостояния. Более того, и Luna, и Svoboda уверены: главная схватка впереди. Представители обеих компаний открыто говорят, что располагают достаточными финансовыми ресурсами и полны решимости продолжать борьбу до победного конца. Эта борьба уже привела к тому, что за последние два месяца из «Ленты» были уволены или уволились не менее десяти руководящих работников и как минимум столько же менеджеров среднего звена. В результате сейчас в компании нет ни генерального директора, ни финансового, а все ключевые решения принимаются руководителями бизнес-направлений коллегиально. Кому выгоден управленческий хаос в одной из крупнейших торговых сетей России? И что же все-таки скрывается за пресловутой резолюцией от 6 августа?

Их нравы

Началось все с того, что основатель и руководитель «Ленты» Олег Жеребцов, контролировавший около 35% акций компании, ровно год назад решил продать свою долю и выйти из бизнеса. Его давний партнер Август Мейер, владеющий корпорацией Svoboda, мог заблокировать эту сделку, но возражать не стал. Тем не менее Мейер настоял, чтобы новый совладелец Lenta Ltd подписал с его компанией акционерное соглашение, регламентирующее целый ряд вопросов, включая процедуру назначения генерального директора и соблюдение принципа паритета при избрании членов в совет директоров.

В итоге большую часть своего пакета Олег Жеребцов продал консорциуму «ВТБ  Капитал» и TPG. За акций Lenta Ltd они заплатили немногим более 110 млн долларов. Для управления этим активом фонды создали компанию Luna, в которой 20% получил «ВТБ Капитал», а 80% — TPG.

Новым гендиректором розничной сети Luna и Svoboda решили назначить гражданина Нидерландов Яна Дюннинга. Правда, при этом стороны зафиксировали в соглашении, что если его кандидатура по каким-то причинам не устроит корпорацию Svoboda, то она имеет право заменить его вплоть до 31 августа 2010 года на ранее руководившего «Лентой» Сергея Ющенко. Причем Luna обязана проголосовать за это назначение на совете директоров по первому требованию Svoboda. В начале ноября прошлого года Ян Дюннинг был назначен гендиректором «Ленты», а несколько дней спустя утвержден и в должности главного исполнительного директора Lenta Ltd.

«Яна Дюннинга мы фактически брали вслепую, — рассказывает Дмитрий Костыгин. — Компании нужен был нейтральный руководитель, который, с одной стороны, смог бы обеспечить высокие темпы роста, а с другой — действовать в интересах всех акционеров. Но справится голландец с этой задачей или нет, мы не знали». На первый взгляд кандидатура Дюннинга вполне соответствовала новой должности. Он долгое время занимал руководящие посты в группе Metro на Украине и много лет трудился в немецкой сети дискаунтеров Aldi. Но после первых же решений Дюннинга в новом кресле представителям Svoboda стало ясно, что с руководством «Лентой» он не справляется. «Мы сразу же договорились с партнерами, что будем строить только большие магазины площадью более 12 тысяч квадратных метров и только в тех городах, где наша компания уже представлена. В течение года хотели начать возведение минимум десяти новых гипермаркетов, а через год еще пятнадцати. Но Дюннинга пугало строительство даже трех торговых комплексов. Более того, он не хотел открывать новый магазин, например, в Новосибирске, наверное, из-за того, что туда далеко лететь. Зато все время предлагал открыть магазинчик в Подмосковье, недалеко от своего дома, — продолжает Костыгин. — То же самое и с бюджетом компании. Уже первые месяцы этого года показали, что продажи резко увеличились. Но Дюннинг настаивал на крайне консервативном бюджете — всего 58 миллиардов рублей, хотя должно было быть 75 миллиардов. И нам стоило огромных усилий заставить его увеличить доходную часть хотя бы до 64 миллиардов рублей».

В феврале Август Мейер впервые сообщил своим партнерам из Luna о желании сменить гендиректора «Ленты». Но руководство TPG уговорило его не принимать скоропалительных решений. Фонд сообщил, что пока не готов голосовать за отставку Дюннинга и хотел бы еще некоторое время посмотреть, как работает голландский менеджер. По итогам первого квартала «Лента» зафиксировала рост продаж почти на 20%, но представителей Svoboda такие показатели разочаровали. «Рост должен был составить не 20, а как минимум 40 процентов, — считает Костыгин. — Результат “Ленты” за первый квартал нам преподносят как огромное достижение Дюннинга, хотя рост произошел не благодаря его усилиям, а вопреки. К тому же в этот период наша страна начала выходить из кризиса и продажи увеличились у всех торговых сетей. Но даже если оставить этот факт за скобками, то нельзя не признать, что качественно ситуация не изменилась. План развития компании де-факто не выполнялся, ни один гипермаркет не начал строиться, не было приобретено ни одного земельного участка. Нас это все категорически не устраивало, и мы поняли, что настало время вернуть в компанию Сергея Ющенко».

Уже в апреле Август Мейер вновь объявил о своем намерении сменить гендиректора «Ленты», но инвестиционные фонды опять ответили отказом. Тогда предприниматель решил проявить настойчивость и потребовал созвать совет директоров компании, который прошел 27 мая в Санкт-Петербурге. На собрание явились представители всех заинтересованных сторон, что обеспечило кворум. Но узнав повестку дня, где первым пунктом значился вопрос об отставке Дюннинга и назначении Ющенко, три директора от компании Luna спешно покинули заседание. В интервью «Эксперту» свое поведение и поведение коллег Дмитрий Швец объяснил так: «Мы понимали, что нам необходимо будет проголосовать за отставку Дюннинга и назначение Ющенко, но не были к этому готовы. Нам было очевидно, что наши партнеры собираются оставить Ющенко на посту гендиректора после 31 августа, поэтому мы попросили изменить повестку дня. А после того как Мейер и Костыгин сделать это отказались, встали и ушли». Но, несмотря на демарш Luna, совет директоров большинством голосов принял решение о назначении Сергея Ющенко гендиректором «Ленты», после чего оно вступило в законную силу. Правда, Швец уверен, что эта резолюция нелегитимна, так как за нее проголосовали только три директора (представитель ЕБРР на заседании остался, но голосовать отказался).

Тем не менее суд счел, что совет директоров прошел законно и его решения легитимны, так как покинувшие заседание лица могли беспрепятственно изъявить свою волю, но не сделали этого по собственному желанию. И 29 июля Сергей Ющенко вернулся на пост гендиректора «Ленты», предварительно зарегистрировавшись в ЕГРЮЛ.

Рабочая виза и трудовой контракт Яна Дюннинга были аннулированы. Однако ни сам голландец, ни руководство Luna с поражением не смирились. Спустя несколько дней после возвращения Ющенко на стол начальника ГУВД Санкт-Петербурга легли два заявления, подписанные ставленниками Luna. Торговая сеть «Лента», значилось в заявлениях, подверглась рейдерской атаке со стороны лиц, представляющих интересы Svoboda. А 6 августа Демченко и Швец подписали от имени Lenta Ltd ту самую резолюцию об отставке Ющенко и назначении Дюннинга. Вооружившись этой бумагой, Ян Дюннинг подал документы в межрайонную инспекцию ФНС России № 15 по Санкт-Петербургу и зарегистрировался в ЕГРЮЛ. «Сам факт регистрации в реестре на полномочия никак не влияет, так как налоговая инспекция не может проверить легитимность этого документа, — объясняет Дмитрий Дякин. — Можно зарегистрироваться хоть директором “Эрмитажа”, но это не значит, что на следующий день надо приступать к выносу картин». Абсурд сложившейся ситуации еще и в том, что действовать таким образом представителям Luna запретил Международный арбитражный суд Лондона, в котором тоже идет процесс между Luna и Svoboda. Этот суд четко предписал сторонам не создавать никаких учетных записей, касающихся гендиректора Lenta Ltd, вплоть до конца августа.

Их методы

Несмотря на то что попытка реванша Luna де-юре провалилась, Ян Дюннинг решил взять власть в компании де-факто. Правда, на первых порах с этим возникли некоторые сложности. Прибыв 14 сентября к центральному офису «Ленты» на улице Савушкина вместе с вооруженными бойцами двух частных охранных предприятий, Дюннинг потребовал пропустить его в кабинет гендиректора, но получил отказ. Более того, охрана «Ленты» успела забаррикадироваться и из укрытия призвала собравшихся разойтись, пригрозив в противном случае вызвать милицию. А вышедший на крыльцо Сергей Ющенко начал популярно объяснять своему предшественнику, что все его притязания на директорское кресло незаконны. Но бойцов Дюннинга эти разъяснения не удовлетворили, и чоповцы начали штурм. У дверей «Ленты» сформировалась группа прорыва, которая, разбив молотками стекла в оконном проеме, пошла в атаку. Помещение забросали дымовыми шашками и запустили туда слезоточивый газ. Перед зданием компании началась массовая драка, передовому отряду боевой группы удалось оттеснить Сергея Ющенко, лично руководившего обороной офиса, и прорваться внутрь. Примерно в 16 часов на пульт милиции поступил сигнал о штурме здания «Ленты». Но прибывшие милиционеры не стали разбираться в юридических тонкостях, а просто запихнули два десятка наиболее активных драчунов в кутузку и доставили в ближайшее отделение. Среди задержанных оказались и Сергей Ющенко, и Дмитрий Костыгин, а вот Яна Дюннинга эта участь миновала — он спокойно прошел в офис компании и утвердился в кресле гендиректора. А спустя несколько часов после захвата офиса голландец даже распространил официальное заявление, где назвал произошедший силовой захват восстановлением справедливости и торжеством закона. «Мы, конечно, очень сожалеем о том, что произошло. Ни мы, ни ВТБ и подумать не могли, что, когда в офис “Ленты” придут люди с документами, им окажут сопротивление», — заявил нам Дмитрий Швец. Но на вопрос «Эксперта», почему, будучи уверенным в своей правоте, он не обратился к судебным приставам, глава российского офиса TPG ничего ответить не смог.

Между тем история со штурмом «Ленты», судя по всему, внесла раскол в стройные ряды американского инвестфонда. Партнер Швеца Джеффри Финк, руководивший операциями TPG в России и выступавший против силового сценария, демонстративно оставил свой пост и переехал на новую работу в Дубай.

Уже на следующий день весь офис «Ленты» работал в режиме чрезвычайного положения. Первое, что сделал Дюннинг, — уволил Дмитрия Костыгина, занимавшего по совместительству пост заместителя гендиректора компании, всех его помощников, директора по корпоративным отношениям Кэтрин Лин, директора по персоналу, директора охраны, директора по логистике, главного юриста и еще нескольких нелояльных ему сотрудников. Причем с нарушением закона: например, Костыгин в это время находился в отпуске, а ряд других управленцев — на больничном.

Затем Дюннинг отдал негласное распоряжение новой охране «Ленты» проводить выборочные обыски сотрудников, покидающих офис после рабочего дня, а также запретил выносить из здания все документы, касающиеся деятельности компании.

Но уже в конце октября Ян Дюннинг уволился с должности гендиректора «Ленты» в связи с истечением срока контракта, заключенного с ним год назад. Правда, остался работать в «Ленте» на должности консультанта. «Дюннинг едва ли не каждый день демонстративно появляется в своем кабинете в офисе “Ленты” и отдает распоряжения руководителям компании, при этом часть из них все еще продолжает считать его генеральным директором», — говорит Дмитрий Костыгин. И это несмотря на то, что управление Федеральной миграционной службы по Санкт-Петербургу официально признало, что Ян Дюннинг не состоит на миграционном учете по месту пребывания, а в России находится по деловой визе. Тем не менее принимать к нему какие-либо меры административного характера ФНС не стала. Это означает, что одной из крупнейших розничных сетей России управляет гастарбайтер-нелегал и наши налоговые власти этому потакают.

«Незаконное увольнение Ющенко мы уже обжаловали в арбитражном суде, а остальных сотрудников — в питерской прокуратуре. И если процесс по Сергею затягивается, то по нам прокуратура вынесла предписание о восстановлении в должности. Тем не менее по факту это предписание не исполнено», — заключает Костыгин.

Их тактика

Тем временем «ВТБ Капитал» и TPG уверены, что сейчас уже смогли перехватить стратегическую инициативу оппонентов. «Большинство акционеров и членов совета директоров выступают на нашей стороне. Мы много раз предлагали представителям Svoboda провести совет директоров и решить вопрос о главе компании, но они на наши предложения не реагируют, — отмечает Дмитрий Швец. — До последнего времени любой совет без участия Svoboda не был легитимен, но теперь в устав компании внесены изменения, так что ситуация в корне поменялась». Впрочем, Дмитрий Костыгин твердо уверен, что, пока идут суды, на кардинальные изменения рассчитывать не стоит: «У нас есть акционерное соглашение, по которому у Luna и Svoboda в совете директоров Lenta Ltd должно быть равное количество представителей, но у Luna их четыре, а у нас — два. А менять устав компании без нашего согласия нельзя». Но это еще не все. Как говорит Костыгин, представители Svoboda считают, что большинство голосов акционеров Luna в свою поддержку собрала незаконно, и уже оспаривают этот факт в суде: «Ни один акционер не может продать акции без нашего согласия. Но в конце июля Luna нашла из этой ситуации выход, заключив соглашения с миноритариями компании Лореном Боу, Эдом Николсоном, Алексом Истоном и Стивеном Огденом, владеющими в совокупности 10 процентами акций, об управлении принадлежащих им пакетов. В обмен на это они получили беспроцентный кредит в размере 12 миллионов долларов. Но мы считаем это нарушением устава и акционерного соглашения».

Есть и еще один нюанс. При сделке Luna с Олегом Жеребцовым 4,6% акций Lenta Ltd из его пакета у Luna выкупила корпорация Svoboda. Но сразу получить эти акции не смогла. Зато Luna во время одного из собраний акционеров использовала этот пакет для того, чтобы провести в совет директоров под видом независимого директора еще одного своего сотрудника — Стивена Джонсона. Формально он избирался от ЕБРР, но голоса в его поддержку были собраны по электронной почте. «Наверное, Август Мейер действительно считает, что мы его обманули или как-то обидели. Видимо, он настолько эмоциональный человек, что не готов положить оружие в сторону и сесть за стол переговоров», — предполагает Дмитрий Швец. И это чистая правда. По словам Дмитрия Костыгина, он и г-н Мейер намерены добиться в суде восстановления паритета в совете директоров и исполнения акционерного соглашения, после чего подать иск на Яна Дюннинга о возмещении причиненного им ущерба. «Прямой и косвенный ущерб от незаконных действий Дюннинга составил несколько сотен миллионов рублей (только консультантам по трудовому законодательству он заплатил 16 миллионов), а с учетом падения акционерной стоимости компании — сотни миллионов долларов. И мы намерены взыскать этот ущерб в трехкратном размере, — говорит Костыгин. — Будем отстаивать нашу правоту в судах и, надеюсь, в конце концов своего добьемся».

Их интересы

На первый взгляд вся эта история очень похожа на обычный корпоративный конфликт и не более того, если бы не одно «но». «ВТБ Капитал» помимо «Ленты» имеет крупные пакеты акций еще в двух розничных сетях — «Магните» и «О’Кей». Более того, фонд занимался публичным размещением акций этих компаний и неплохо на этом заработал. В результате продажи бумаг «Магнита» компания выручила более полумиллиарда долларов, столько же принесла сделка с акциями «О’Кей». Учитывая, что комиссионные составляют, как правило, 10% от проданного пакета, можно предположить, что «ВТБ Капитал» получил за свои услуги немногим менее 100 млн долларов. В обоих случаях размещение акций прошло с премией к рынку. Так, например, петербургская сеть «О’Кей», если считать по мультипликатору EV/EBITDA, была оценена в результате IPO гораздо выше, чем лидер рынка X5 Retail Group (соотношение составило 16 против 14). «Фактически оценка депозитарных расписок “О’Кей” идет с премией к бумагам X5 Retail Group в размере 20 процентов», — говорит аналитик «Уралсиб Кэпитал» Тигран Оганесян. Это подтвердил нам и директор инвестфонда Prosperity Capital Management Алексей Кривошапко. По его мнению, «О’Кей» разместилась дорого — на уровне 12 годовых показателей EBITDA, «это предполагает, что компания будет развиваться безошибочно и сможет достигнуть всех заявленных целей». Заметим, что IPO «О’Кей» прошло в самый разгар корпоративного конфликта в «Ленте», ее главного конкурента и по масштабу бизнеса, и по его географии. Таким образом, можно смело утверждать, что вольно или невольно, но штурм «Ленты» и последующие судебные разбирательства сыграли на руку «ВТБ Капиталу».

Отметим и еще один любопытный факт. Фонд TPG и «ВТБ Капитал» не просто портфельные инвесторы, а глобальные стратегические партнеры. Руководство TPG выразило намерение участвовать в предстоящем публичном размещении 10% акций банка ВТБ и получило на это согласие политического руководства страны. Более того, фонд надеется в альянсе с ВТБ заняться подготовкой приватизационных сделок и других российских госкомпаний, которые наше правительство намерено выставить на продажу в ближайшие несколько лет. А если разрастание конфликта в «Ленте» играет на руку «ВТБ Капиталу», значит, это выгодно и TPG. Во всяком случае, никакого другого рационального объяснения тому, что оба фонда силой сменили Ющенко на Дюннинга и продолжают нагнетать страсти, нет. В отличие от голландца Сергей Ющенко вполне успешно руководил «Лентой». Во время его директорства было открыто 12 гипермаркетов, с июля 2007-го по август 2008 года темпы роста «Ленты» составили 55%. С августа же 2009-го по сентябрь 2010 года, когда у руля встал Дюннинг, оборот «Ленты» вырос всего на 13%. Для сравнения: с августа по сентябрь, в самый разгар финансового кризиса, этот показатель составил более 30%.

Тем не менее в интервью «Эксперту» г-н Швец исключил возможность возвращения Ющенко на свой пост. А значит, мирное разрешение конфликта между Luna и Svoboda не входит в планы финансистов, по крайней мере в ближайшее время. «У нас интерес простой: поднять капитализацию “Ленты” на инвестиционном горизонте в пять лет и потом продать», — говорит Дмитрий Швец. Но как это сделать в нынешних условиях, глава российского офиса TPG объяснить не смог. В свою очередь, Дмитрий Костыгин заявил нам, что он и Август Мейер готовы выкупить часть акций у фондов, но никаких переговоров по этому поводу пока не ведется.

Между тем при Сергее Ющенко «Лента» планировала весьма амбициозную программу развития. В следующем году компания собиралась открыть как минимум шесть магазинов: в Вологде, Новосибирске, Омске, Уфе, Волжском и Санкт-Петербурге. Их ввод в эксплуатацию должен обеспечить прирост торговых площадей почти на 20%. Учитывая, что стоимость одного магазина составляет 600 млн рублей, компании придется потратить только в следующем году более 3,5 млрд рублей. Однако поскольку в соответствии с акционерным соглашением между Luna и Svoboda привлекать кредиты можно только по обоюдному согласию сторон, а этого согласия как раз не наблюдается, план развития «Ленты» выполнить не удастся. Во всяком случае до тех пор, пока этого не захочет «ВТБ Капитал».